一、故事的由来

前几天看到刘润的一篇文章，他的公众号就叫“刘润”，很牛的商业顾问，11月13日晚上的文章，他提到一个案例，然后倡导保护和尊重知识产权，感谢！

文章说，有个创业者叫沈文蛟，2012年辞去百万年薪工作，耗时两年，2014年开发了六根木棍组成的衣帽架，获得无数大奖，包括著名的德国至尊红点奖（据说红点奖是专门用来骗中国傻子的-作者我本人注）。然后淘宝上有288家盗版山寨货，一年销售额8000万，只有1%属于正品。2017年他撑不住了，决定关店的时候在公众号发表了一篇文章叫《原创已死》，引发全网关注，使他的品牌起死回生。但是2019年由于过于劳累去世，享年46岁。

创业者过于劳累导致英年早逝，这不是我能解决的问题。默哀三分钟！

二、每个侵权者都是不需要签合同的天然经销商

但是，创业者被仿冒导致血本无归，我个人觉得很开心。你造吗？如果我的客户，拿着几篇专利过来跟我说，网上有288家店铺侵权我的东西，总销售额大概有8000万，我一定乐的飞起。不是因为军头喝兵血，医生拿红包，律师赚当事人的钱，那种乐的飞起，而是由衷地为客户感到高兴啊。网上的288家盗版，刚好就是288个不需要签合同的经销商啊，而且这288个经销商的进货成本超级高，几乎等同于一分钱没赚，利润全都给了专利权人了。

三、以销售获利的利润怎么算

就以这个衣帽架的案例为例，假如专利权人是制造商，制造商的出厂成本50元，供货给经销商是75元，终端的零售价格是100元。那么专利权人每个衣帽架能赚25元。当然制造商也可以直接在终端销售，那么扣除销售成本20元，每个衣帽架能赚30元。

所以，专利权自己制造和销售的利润是每个衣帽架25-30元。

四、以侵权赔偿获利其实大于以销售获利

（一）侵权赔偿的四种方式

如果是侵权方直接自己制造，然后自己销售。专利侵权赔偿是怎么计算的？专利法第65条规定，有4种方式逐个来看：（1）专利权人的损失，（2）侵权人的获利，（3）参照专利许可费，（4）法官1-100万之间自己定。

这四个方式一开始我还觉得挺严谨的，为法律人的严谨感到自豪，后来发现也有扯淡之处。

首先，专利权人的损失，是根本不可能确认的，拿一个根本不可能计算出来的结果作为标准，何苦呢。因为在专利侵权发生之后，专利权人可能反而是更赚钱了，或者销量更高了，那岂不是没有损失。或者，即便是销量越来越低，赚钱少了，那也不一定是因为侵权而导致的损失啊，也可能是质量不好，或者广告不给力。

其次，专利许可费这个是凤毛麟角，也就是100个专利侵权诉讼中，可能也没有1个签订过专利许可协议的。概率极低的事，绝大多数情况下，专利权人没法用这一条来举证。

最后，法官自己定，实在不知道法官会怎么定，专利权人就比较难操作，赔偿额只能听天由命。

所以，凡是能够获得很大金额赔偿的专利侵权诉讼，一定一定是拿到了侵权人的侵权产品的销量数据，然后按照第（2）种，侵权人的获利来计算应该赔偿多少钱。

（二）侵权获利的计算方式

侵权获利，到底是什么意思？专利法65条是说“侵权人因侵权所获得的利益”，按照目前最高院司法解释的标准，这个就是会计意义上的净利润或者营业利润，这两者有税的区别以及成本分摊问题，但太复杂的就不讲了，简单点说，利润=收入-成本。

在大多数情况下，都是以净利润作为侵权获利。在侵权人是以侵权为业的情况下，以营业利润作为侵权获利。

在专利侵权诉讼中，专利权人唯一需要证明的事情，就是侵权人的销量，然后按照：利润=利润率×销量，就可以把侵权人赚到的钱都赔偿给专利权人。而利润率相对容易提供，比如原告（专利权人）自己的利润率就可以作为参考，或者提供行业调研报告，证明行业平均利润率。

（三）侵权获利本来并不全是专利权的贡献

直观地看，侵权赔偿额就是侵权获得的利润，这个利润似乎与专利权人制造和销售的利润是一致的。但是你细致地看，就会发现，其实侵权赔偿额的这个标准是很粗糙的，它把侵权人的全部获利都作为侵犯专利权导致的获利了，但实际上侵权人的比如促销广告、比如降低成本、比如产品质量、比如商业信誉、比如员工的辛勤劳动……这些东西共同构成了侵权人能够获利的原因，但专利赔偿额的计算里，根本不考虑这些东西，而是将侵权产品的全部利润，都要作为赔偿额付给专利权人。

当然，这个问题并非是我发现的，法院早就意识到这个问题了。如果专利权人拿三件专利起诉同一款产品，那么法院在判决赔偿额的时候，会把侵权获利分成三份，分配给这三个专利诉讼案件中，不会把每个专利赔偿额都判决成全部侵权获利。

（四）专利权人要是自己卖这么多货，成本很高，而且很累，实际上是根本做不到

还是以这个衣帽架为例，288家侵权店铺的销量在网上清清楚楚地挂着。虽然京东天猫淘宝之类的有只展示30天内的销量的习惯，但是评论是不能删除的，而且，实际销量可以很轻松地获取法院调查令，让电商平台提供真实销量数据。所以，288家侵权店铺的真实销量是很容易查到的，然后乘以利润率，就可以很轻松地证明其侵权获利，然后这些侵权获利就很轻松到了原告（专利权人）的口袋。

同样是288家店铺的销量，让这个原创公司的人全网去做，他一家公司做得到这么多销量吗？我看很难吧，根本不可能做得到。

既然如此，何不让288家侵权店铺可劲卖呢，然后挨个告过去，一抓一个准，一分钱都少不了，简直是白赚啊。所以，我要乐的飞起了！我是真心为专利权人高兴啊。

五、为什么创业者要写《原创已死》？

其实很简单，要知道，沈文蛟同志是20多年的广告策划总监，还能不懂知识产权？开玩笑。写文章是炒作手段，2017年写完文章之后，网店爆红，销量大增，赚大发了。

具体到文章所涉及的衣帽架，同时申请了实用新型和外观设计专利，实用新型专利号CN201420068504.2，外观设计专利号CN201430028784.X，打了无数个侵权诉讼，大致是裁定43份，判决15份，这只是能查到的已经结案的数量。加上还正在诉讼程序中的案件，恐怕288个侵权网店，都被搞了吧！这下大家满足了吧！

知识产权运用得如此之好的公司，竟然腆着脸敢写《原创已死》？身为知识产权从业人士，只能说，我还是嫩啊。刘润同志，你也是嫩啊！被骗了还给人家数钱！你还好意思说大家要尊重知识产权呢，结果人家玩得比你还溜，借用了你的名声，再给自己的公司的知名度添了一把火。

你要知道，一个木头架子的衣帽架，顶多100块钱，但是沈文蛟同志的这个公司，卖1999元啊。这就是知识产权的价值。知识产权在中国的价值，不仅没有像刘润同志说的那样不堪，反而是像沈文蛟这样的公司，早就在知识产权上赚到大钱了，反而在给中国的知识产权泼脏水。

我愤愤不平！