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★专利扫盲帖,3.4我国专利代理机构现状

发表于2009年10月23日;阅读 6 次
 
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3.4我国专利代理机构现状

1985年实行专利法开始,中国随之出现了专利代理机构。最初的代理机构只有一家,就是中国国际贸易促进委员会(简称贸促会)下属的专利商标代理部门。而后联想创始人柳传志的老爸柳谷书先后创建了中国专利代理(香港)有限公司(简称港专)和北京柳沈律师事务所(简称柳沈)。当时柳谷书是贸促会法律部副部长,商标处的处长。

直到现在,贸促会、港专和柳沈仍然是中国专利代理机构的前三强。

3.4.1地域分布

中国主要的代理机构几乎全在北京,只有上海和香港有几家规模较大的代理机构。广东省虽然专利申请数量全国第一,但是最好的代理机构只能排名全国第30名左右。例如,港专有147名专利代理人,贸促会有153名专利代理人,柳沈有98名专利代理人,广东最大的专利代理机构只有29名专利代理人。

所谓规模较大的代理机构主要做的是涉外业务,也就是PCT申请。因为PCT申请利润率较高,主要的工作就是翻译。这些规模较大的代理机构不大看得起国内的普通专利,所以代理量很少。我想这也是合情合理的,谁都愿意做不吃力又讨好的事情,谁愿意做又累又不赚钱的业务呢。代理国内的普通专利与代理PCT翻译相比,要做出的原创性劳动更多,情况更复杂,而收费低得不是一点半点,大公司自然不愿意做。

由于中国的专利制度建立不过二十多年,专利代理机构真正的发展仅仅是在2003年国家将专利代理机构改制成为自负盈亏的市场经济主体之后的事情,短短不足十年。而且2009年才取消了涉外代理的资质限制,也就是从此以后专利代理机构不存在涉外代理机构和国内代理机构之分了,所有专利代理机构都可以代理PCT国际专利申请,不存在国家知识产权局指定的代理机构的说法了。

专利代理机构作为一种法律服务机构,与国外发达国家相比还差的很多。例如美国稍微好点的律师事务所一般有上千的执业律师,中国最大的律师事务所不过200多名执业律师。但是专利代理人的数量本来就少,而且目前中国实行的是专利代理人严格准入制,专利代理人资格考试的难度是相当大的,从录取比例来说是司法考试难度的两倍,每年通过的人数只有700人。所以在未来很长一段时间里专利代理人的数量都会是非常稀少的。这也是符合国际潮流的,世界上绝大多数发达国家的专利代理人数量都很少,绝大多数国家的普通国民也基本都是专利盲,并不仅仅是中国,只不过他们可能没有人写专利扫盲贴。

3.4.2代理机构的称谓

专利代理机构主要有专利事务所、知识产权事务所、专利商标事务所、专利代理有限公司、律师事务所等称谓和形式。这里的区别是,带有事务所名称的都是合伙制,不是公司制,一般规模较小。带有有限公司字样的一般合伙人较多,规模较大,较有实力。带有律师事务所字样的,当然说明这是一家律师事务所,中国的某些律师事务所具有专利代理资质。

换句绕口的话,不是所有的代理机构都叫律师事务所,也不是所有的律师事务所都具有专利代理资质。很多律师事务所都宣称自己可以进行专利代理业务,一般都是通过自己另外开设一家专利事务所,或者与另外一家专利事务所合作的形式进行的。因为律师事务所要想具有专利代理资质,要求必须有3名律师同时具有专利代理人执业证。中国具有专利代理执业资格的人大约只有5000人,这其中同时考过了司法考试的人更少。

我估计全国同时具有律师资格和专利代理资格的双证人士不超过500人,这其中一半在北京。

特别值得一提的是,很多名称叫做知识产权事务所或者知识产权代理公司的机构一般只具有商标代理资质,不具备专利代理资质。专利代理资质是很难获得的,成立专利代理机构必须具有3名执业两年以上的专利代理人作为合伙人,而且需要国家知识产权局的审批。而成立商标代理有限公司则非常容易,2003年国家已经取消了商标代理机构的行政审批和商标代理人资格审批,成立商标代理机构只需要在省级工商局注册即可,理论上只能代理商标申请和著作权登记等知识产权代理,不能进行专利代理工作。

商标申请相对于专利申请来说,在申请程序上更为简单,代理的工作内容没有专利代理那么复杂,所以国家没有必要管理得那么严格。商标代理的主要工作在于侵权诉讼,社会上容易引起轰动的知识产权大案要案,七成都是商标案件,剩下三成是专利案件、著作权案件和其他知识产权。

把知识产权代理工作分成申请前、申请中和申请后的话,专利代理在申请前和申请中的阶段工作量都很大。商标代理在申请前要做一些检索,在申请中的代理工作难度中等。著作权代理在申请前几乎无事可做,著作权登记的工作非常简单。申请后,专利侵权代理、商标侵权代理、著作权侵权代理,工作内容全都不简单,工作量全都很大,但由于商标侵权案件的多发性,还是商标的申请后侵权代理更重要一点。但这些已经不是通常的商标代理的工作了,而是诉讼律师的业务。

由此可见,专利代理工作是各种知识产权代理中最重要,工作难度最大,内容最多的工作,所以国家也对专利代理管理得最为严格,非经正式登记的专利代理机构不能进行专利代理业务。所谓的知识产权代理公司要么是用黑代理的方式工作,要么是通过有资质的其他代理公司进行代理,自己只作为接申请案的中介。

3.4.3什么是黑代理

黑代理这个称谓在专利代理人中流传很广了。我对黑代理毫无偏见,就我看来,黑代理的水平不一定比白代理水平差。所谓的黑,不过是没有经过国家知识产权局正式批准从事专利代理业务而已。黑社会收保护费与税务局收税道理是相同的,在乱世出英雄的时候,黑社会的信用甚至比政府更好。我最喜欢读历史了,其实刘邦朱元璋都可以称作是从黑社会老大发展起来的。

黑代理,就是本身没有专利代理资质的公司从事专利代理业务。

如何区分黑代理呢?

凡是委托专利代理机构申请专利时,必须向国家知识产权局同时提交专利代理委托书,这份委托书需要专利申请人签字或盖章,写明“委托××代理机构,专利代理人××,申请主题为××的(发明、实用新型、外观设计)专利”。向国家知识产权局提交了这个文件,国家知识产权局就会把该项专利申请过程中的各种通知书直接发给代理机构,而不会直接发给专利申请人。

如果该代理公司是黑代理,没有专利代理资质,那么专利局就不会把申请过程中的各种通知书发给该公司。黑代理的解决办法是,在专利申请请求书里面的联系人一栏写该黑代理的地址和联系人。在专利代理工作里面,请求书里面的联系人被定义为接收所有专利申请过程中的各种文件的收件人。

委托了代理机构时,专利局优先将通知书寄给代理机构;没有委托代理机构时,专利局优先将通知书寄给联系人;没有委托代理机构,也没有填写联系人时,专利局优先将通知书寄给第一署名申请人。

有的时候黑代理也许是与有专利代理资质的代理机构合作,将黑代理接到的专利申请转交到该有资质的代理机构提交专利申请。这样的话,申请人收到的专利申请受理通知书上面记载的专利代理机构就不是黑代理的地址。

具体辨别某个公司是不是黑代理,两个方法。

第一,名称为“××知识产权代理公司”或者“××知识产权事务所”的,9成是没有专利代理资质,只有商标代理资质的。有专利代理资质的公司一般直接叫做“××专利代理有限公司”,但是这个方法毕竟不是100%准。

第二,到专利代理人协会网站查询该公司,按照3.5节所述步骤,很容易知道某公司是否具有专利代理资质。这个查询是绝对准确的。

3.4.4代理机构和代理人的区别

关于专利代理机构和专利代理人的区别,就是专利代理机构是合同法意义上的代理人,工作有差错的责任由代理机构承担,而专利代理人就是接受申请人的技术文件,进行实际工作的人。专利代理是一个标准的服务行业,与常规的进行产品生产的工业产业明显不同。就专利代理行业来说,代理机构的整体素质固然重要,但是归根结底要看专利代理人的个人能力,尤其是申请人与某个代理人合作时间很长的话,更倾向于稳固地选择该代理人进行代理,即便他跳槽到另外一家代理机构,仍将专利案件委托给他。

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